以案釋法丨“有毒”的減肥藥…

　　節(jié)食？熬不住

 

　　運(yùn)動？太辛苦

 

　　如果不運(yùn)動不節(jié)食

 

　　一個(gè)月還能瘦個(gè)十斤八斤

 

　　心動么？

 

　　當(dāng)前，市場上形形色色的減肥藥、減肥食物“迷人眼”，廣告更是打得火熱，殊不知，一些產(chǎn)品光鮮包裝的背后卻是對人體有害的物質(zhì)。

 

　　2017年10月開始，被告人孫某為牟利，開始銷售減肥產(chǎn)品，后在未獲得任何許可的情況下，在其租用的臨時(shí)場所內(nèi)，將從網(wǎng)上購進(jìn)的呋塞米等藥物原料與各類食品輔料進(jìn)行混合加工，制作成減肥膠囊等減肥產(chǎn)品對外銷售，銷售金額共計(jì)人民幣597147元，其中銷售給被告人張某某共計(jì)人民幣143346元，銷售給被告人王某某共計(jì)人民幣107040元。

 

　　2016年9月至2019年4月期間，被告人張某某明知從其上線孫某、上線吳某某處購買的減肥產(chǎn)品中含有呋塞米等有毒、有害成分，仍然通過微信等渠道對外銷售，并糾集其男友被告人周某共同參與，其中被告人張某某負(fù)責(zé)聯(lián)系上線進(jìn)貨、接單及收款，被告人周某負(fù)責(zé)將所售產(chǎn)品通過快遞發(fā)貨，二人銷售金額共計(jì)人民幣307866元。

 

　　公安機(jī)關(guān)在被告人張某某、周某的住處查獲減肥膠囊等減肥產(chǎn)品8000余件以及包裝材料若干。經(jīng)淮安市食品藥品檢驗(yàn)所檢驗(yàn)，其中扣押的TNT減肥藥檢出呋塞米、酚酞成分等，其余減肥產(chǎn)品未檢出藥物成分。

 

　　調(diào)查與處理

 

　　淮安市清江浦區(qū)人民法院審理淮安市清江浦區(qū)人民檢察院指控被告人孫某、張某某等17人犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪一案，于2021年5月28日作出判決。分別以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處被告人孫某有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金人民幣一百二十萬元。判處被告人張某某有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金人民幣四十萬元。其余被告人被判處八個(gè)月至五年有期徒刑，并處相應(yīng)的罰金。

 

　　扣押在案的犯罪工具及相應(yīng)涉案物品均予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)依法處理。禁止被告人周某等10人在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動。宣判后，被告人孫某、仇某某、張某某、呂某某等4人不服，提出上訴?；窗彩兄屑壢嗣穹ㄔ河?021年8月24日裁定駁回上訴，維持原判。

 

　　法律分析

 

　　本案不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，而應(yīng)當(dāng)定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。

 

　　依據(jù)2019年修訂后的《藥品管理法》第二條的規(guī)定，藥品，是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病，有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì)，包括中藥、化學(xué)藥和生物制品等?！端幤饭芾矸ā返诰攀藯l第二款規(guī)定，有下列情形之一的，為假藥：（一）藥品所含成分與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成分不符；（二）以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品；（三）變質(zhì)的藥品；（四）藥品所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍。

 

　　“減肥藥”經(jīng)常被民眾誤以為是藥，這里所說的“藥”并不一定就是藥品，只是一種泛泛的稱呼，與規(guī)范的法律概念還是有差異的，將其表述為保健食品更為妥當(dāng)。目前市面上真正可以視為藥品的“減肥藥”只有一種——奧斯利他，適用于肥胖癥或者體重超重患者。本案中部分涉案減肥產(chǎn)品以膠囊等形式進(jìn)行包裝并對外出售，屬于“三無”產(chǎn)品。涉案減肥膠囊，并非是以非藥品冒充藥品，因?yàn)槠洳痪哂兴幤坊蛘弑＝∈称放鷾?zhǔn)文號，也沒有進(jìn)行藥物類產(chǎn)品包裝。

 

　　生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者故意在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。“有毒、有害的非食品原料”，是指對人體具有生理毒性，食用后會引起不良反應(yīng)，損害肌體健康的不能食用的原料。如用工業(yè)酒精兌制白酒、用不能飲用的污水兌制醬油、用石灰水摻進(jìn)牛奶中、用“地溝油”加工成“食用油”等等。但如果摻入的是食品原料，由于污染、腐敗變質(zhì)或者過量而具有了毒害性，則不能構(gòu)成本罪。

 

　　本案上訴人仇某某明知國家禁止在食品中添加藥物成分，仍在其生產(chǎn)的減肥膠囊中添加西布曲明藥物成分，并以減肥產(chǎn)品名義對外銷售，且未對膠囊進(jìn)行藥物類產(chǎn)品包裝。經(jīng)檢測上述產(chǎn)品中含有國家禁止在食品中添加的藥物成分，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”，故摻有西布曲明藥物成分的減肥膠囊應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有毒、有害食品。上述行為符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的法律規(guī)定。本罪是行為犯，行為人只要實(shí)施了刑法第144條規(guī)定的行為就構(gòu)成犯罪。

 

　　另外，需要指出的是本罪屬于選擇性罪名，不僅指行為方式（生產(chǎn)、銷售）選擇，也包括犯罪對象（有毒、有害食品）選擇。在司法實(shí)踐中，不能簡單地將這種犯罪一律認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，要根據(jù)案件具體情況，準(zhǔn)確認(rèn)定罪名。

 

 

　　“不鍛煉，不節(jié)食，一個(gè)月能瘦20斤。”這樣的宣傳廣告，大家是不是都見到過。愛美之心人皆有之，各類減肥方法、減肥產(chǎn)品在當(dāng)下頻繁見于廣告和朋友圈。但是，你可能不知道銷售減肥藥，還可能涉嫌犯罪，網(wǎng)紅郭美美就因觸犯該罪而落網(wǎng)。

 

　　提醒各位經(jīng)營者，尤其是廣大微商，不要盲目去代理銷售一些自己不了解的產(chǎn)品，特別是管控較為嚴(yán)格的食品領(lǐng)域，風(fēng)險(xiǎn)往往大于收益，否則誤人誤己。

 

　　消費(fèi)者不要盲目相信減肥“特效藥”，“特效藥”往往加了非法的“料”。本案的典型意義，就在于通過具體案例，澄清民眾一些認(rèn)識誤區(qū)，真正達(dá)到普法的效果。